開欄的話
互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，新技術(shù)和新應(yīng)用層出不窮，不斷沖擊著現(xiàn)有的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)格局，也給數(shù)字環(huán)境下版權(quán)保護(hù)制度的完善與適用帶來(lái)挑戰(zhàn)。哪些行為會(huì)構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，開放平臺(tái)、聚合類視頻網(wǎng)站、互聯(lián)網(wǎng)電視的法律責(zé)任等這類前沿話題，都有待學(xué)術(shù)界和司法界的進(jìn)一步探討。為此，本版特開設(shè)“互聯(lián)網(wǎng)前沿”欄目，聚焦互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的典型案例、立法動(dòng)態(tài)以及理論研究，為互聯(lián)網(wǎng)業(yè)界及法律界人士搭建最新觀點(diǎn)碰撞的平臺(tái)。
近期，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域出現(xiàn)的幾起瀏覽器攔截、快進(jìn)視頻網(wǎng)站廣告引發(fā)的糾紛受到業(yè)界關(guān)注：3月初，傲游瀏覽器推出“馬上看”功能，用戶可以選擇快進(jìn)廣告觀看視頻內(nèi)容，此舉因降低了視頻網(wǎng)站的廣告收入而遭到他們指責(zé)。而在此之前，2013年12月，北京市海淀區(qū)人民法院判決認(rèn)定，金山獵豹瀏覽器攔截優(yōu)酷視頻貼片廣告的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，判決金山賠償優(yōu)酷經(jīng)濟(jì)損失及各種費(fèi)用30萬(wàn)元。
在公眾付費(fèi)觀看習(xí)慣尚在培育階段的當(dāng)下，迫于沉重的內(nèi)容版權(quán)費(fèi)用，“免費(fèi)+廣告”商業(yè)模式被國(guó)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司廣泛采用，據(jù)了解，有超過(guò)60%的公司依賴于這一模式。如果這種模式被打破，這些網(wǎng)站或?qū)o(wú)法生存。但瀏覽器攔截、快進(jìn)貼片廣告卻受到很多用戶的歡迎。這些糾紛的出現(xiàn)，引發(fā)業(yè)界對(duì)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)創(chuàng)新、用戶權(quán)益維護(hù)與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)邊界的爭(zhēng)議。日前，華東政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心與上海律師協(xié)會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)委員會(huì)等共同舉行專題沙龍，針對(duì)這些問(wèn)題展開探討。
參與嘉賓
黃武雙：華東政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院教授
傅鼎生：華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授
謝曉堯：中山大學(xué)法學(xué)院教授
羅 莉：中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授
鄒曉晨：上海瀛泰律師事務(wù)所律師
蘭 磊：華東政法大學(xué)博士后
李 哲：華東政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心研究員
1 瀏覽器攔截或快進(jìn)廣告是否侵權(quán)？
李哲：通過(guò)技術(shù)分析，瀏覽器在屏蔽貼片廣告過(guò)程中幾乎不修改服務(wù)端的軟件。比如優(yōu)酷等視頻網(wǎng)站的所有代碼，在廣告快進(jìn)時(shí)是完全不會(huì)被修改的。從技術(shù)角度來(lái)講，傲游只是提供修改工具而已，沒(méi)有侵犯視頻網(wǎng)站的軟件著作權(quán)。有一種情況可能涉嫌侵犯著作權(quán)，即屏蔽某個(gè)網(wǎng)站時(shí)，將該網(wǎng)站記錄在本地?cái)?shù)據(jù)庫(kù)。
羅莉：司法判決和立法不針對(duì)技術(shù)本身，而應(yīng)針對(duì)技術(shù)帶來(lái)的后果，針對(duì)技術(shù)對(duì)人與人關(guān)系的影響。傲游或金山獵豹并不提供內(nèi)容，不提供屏蔽或快進(jìn)的內(nèi)容本身，只對(duì)廣告進(jìn)行屏蔽，使用戶可以快進(jìn)或后退。只提供這種工具并不違法。我國(guó)有很寬泛的合理使用制度，為了個(gè)人學(xué)習(xí)、欣賞和研究，可以使用作品。用戶在自己的電腦里對(duì)下載的視頻進(jìn)行修改，不管是訪問(wèn)、復(fù)制還是修改，只要不是為了商業(yè)目的，都是被允許的，技術(shù)提供者應(yīng)該是合法的。
鄒曉晨：傲游瀏覽器快進(jìn)技術(shù)值得鼓勵(lì)，本身不構(gòu)成侵權(quán)。但是，傲游對(duì)技術(shù)的宣傳存在不恰當(dāng)之處，不能在廣告中使用傾向性的語(yǔ)言。廣告是網(wǎng)絡(luò)視頻公司的主要收入來(lái)源且廣告本身不違法，應(yīng)當(dāng)把這個(gè)選擇權(quán)交給用戶，用戶自行選擇是不是快進(jìn)，傲游不能誘導(dǎo)用戶。
傅鼎生：如果屏蔽軟件和快進(jìn)軟件只是提供而不是主動(dòng)使用，即經(jīng)營(yíng)者只提供屏蔽軟件、快進(jìn)軟件，此類行為若認(rèn)定為違反誠(chéng)信原則或公認(rèn)道德構(gòu)成侵權(quán)，那么就違反了反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定精神。
黃武雙：上述兩種網(wǎng)絡(luò)瀏覽器只改變軟件運(yùn)行環(huán)境，沒(méi)有觸及軟件本身，即便存在非常短暫的臨時(shí)復(fù)制，也不侵犯復(fù)制權(quán)，更與演繹權(quán)和修改權(quán)無(wú)關(guān)。同時(shí)，裁決此類行為是否正當(dāng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮用戶的需求。20世紀(jì)60年代開始，美國(guó)和歐洲就將消費(fèi)者利益維護(hù)作為判斷競(jìng)爭(zhēng)行為正當(dāng)性的一個(gè)至關(guān)重要的標(biāo)準(zhǔn)，冰島則將反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法和消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法融合為一體。
2 “免費(fèi)+廣告”模式能否受到保護(hù)？
黃武雙：互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式可否作為互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下競(jìng)爭(zhēng)行為正當(dāng)性考量因素，值得討論。美國(guó)某法院在裁判卡巴斯基案件時(shí)，就另辟蹊徑。卡巴斯基具有屏蔽功能，某公司告卡巴斯基侵權(quán)，請(qǐng)求法院頒發(fā)訴前禁令。法院裁決稱，應(yīng)該賦予消費(fèi)者選擇權(quán)，消費(fèi)者可以選擇是否使用卡巴斯基軟件或者屏蔽功能，或選擇其他軟件。這是個(gè)技術(shù)問(wèn)題，法院不做過(guò)多干預(yù)，并駁回了訴前禁令申請(qǐng)。同樣，在德國(guó)，技術(shù)問(wèn)題交給技術(shù)專家探討，市場(chǎng)問(wèn)題還原給市場(chǎng)選擇。
謝曉堯：若把“廣告+免費(fèi)”當(dāng)做唯一模式，則意味著失去這個(gè)模式企業(yè)就面臨消亡。如果維護(hù)這種落后的模式，商業(yè)模式又如何創(chuàng)新？商業(yè)模式應(yīng)多樣化，尤其信息經(jīng)濟(jì)學(xué)對(duì)知識(shí)不是通過(guò)界定產(chǎn)權(quán)來(lái)保護(hù)的。產(chǎn)權(quán)化標(biāo)準(zhǔn)或去產(chǎn)權(quán)化標(biāo)準(zhǔn)都存在，眾多利益則無(wú)需經(jīng)過(guò)法律設(shè)定保護(hù)。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法重要的考量標(biāo)準(zhǔn)就是消費(fèi)者利益。
蘭磊：視頻網(wǎng)站依賴的帶寬費(fèi)用很高，購(gòu)進(jìn)內(nèi)容版權(quán)的成本也特別高，但商業(yè)模式可以有很多種，“免費(fèi)+廣告”并非唯一模式。免費(fèi)與收費(fèi)是兩個(gè)極端模式，此外還可以有各種各樣的組合。商業(yè)模式總是在演進(jìn)的，如果我們通過(guò)法律手段來(lái)保護(hù)既有的商業(yè)模式，社會(huì)就很難進(jìn)步。
鄒曉晨：目前在國(guó)內(nèi)，付費(fèi)觀看節(jié)目的模式難推廣，大多數(shù)內(nèi)容類視頻企業(yè)采取“免費(fèi)+廣告”模式。必須指出的是，視頻前貼片廣告不是所有網(wǎng)絡(luò)視頻企業(yè)唯一的廣告來(lái)源?；ヂ?lián)網(wǎng)廣告有多種，除了前貼片，還有對(duì)聯(lián)廣告、彈窗廣告、外鏈廣告、播放當(dāng)中暫停廣告。不能從屏蔽掉前貼片廣告就推斷是斷絕了視頻類企業(yè)的所有來(lái)源，前貼片廣告只是視頻網(wǎng)站一部分的收入來(lái)源。判斷傲游和金山是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，不能只考慮相對(duì)方利益是否受損。互聯(lián)網(wǎng)本身是新技術(shù)，新技術(shù)出現(xiàn)會(huì)使某些既得利益受到損失。
羅莉：個(gè)人認(rèn)為商業(yè)模式不受法律保護(hù)?；ヂ?lián)網(wǎng)“免費(fèi)+廣告”模式不是一成不變的，商業(yè)模式有好幾種，就像免費(fèi)公路和高速公路一樣，可以給消費(fèi)者多種選擇。Google有些服務(wù)是免費(fèi)的，他們通過(guò)其他收入來(lái)彌補(bǔ)損失。什么情況下讓法律介入呢？第一種情況是商業(yè)模式本身違法，違背公共利益時(shí)，如傳銷。第二種是對(duì)公共利益及更長(zhǎng)遠(yuǎn)的利益造成損壞的情形。此外，還有采用非法手段破壞現(xiàn)存商業(yè)模式的情形，如傾銷用非法手段破壞商業(yè)模式時(shí)需要法律介入調(diào)整。
李哲：競(jìng)爭(zhēng)推動(dòng)行業(yè)不斷進(jìn)步，但要區(qū)分為同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和異業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。瀏覽器屏蔽視頻廣告不屬于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。網(wǎng)絡(luò)視頻行業(yè)有很大特殊性，優(yōu)酷等屬于內(nèi)容提供平臺(tái)或網(wǎng)站，要為內(nèi)容版權(quán)付出巨大的成本，而最重要廣告部分收入被扼殺企業(yè)是無(wú)法承受的。競(jìng)爭(zhēng)不能忽略行業(yè)本身運(yùn)營(yíng)特性，應(yīng)該考慮運(yùn)營(yíng)成本的高低。如果非同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)采用扼殺行業(yè)的方式，由于沒(méi)有代替品，很多視頻網(wǎng)站基于版權(quán)費(fèi)的原因就會(huì)因此消失。
3 市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)用戶合法權(quán)益如何兼顧？
謝曉堯：消費(fèi)者利益保護(hù)恰恰來(lái)自競(jìng)爭(zhēng)。“廣告+免費(fèi)”是個(gè)初級(jí)做法，競(jìng)爭(zhēng)下的商業(yè)模式是多種多樣的，如果不注入競(jìng)爭(zhēng)就會(huì)損害消費(fèi)者利益。從這個(gè)角度出發(fā)，不同技術(shù)切入其中，提高了競(jìng)爭(zhēng)強(qiáng)度，加快互聯(lián)網(wǎng)的洗牌，以保障了消費(fèi)者利益。如果不允許這種現(xiàn)象存在，廣告將會(huì)越來(lái)越長(zhǎng)，質(zhì)量越來(lái)越低，用戶快進(jìn)廣告也要付出成本，因?yàn)樘峁┛爝M(jìn)同樣也是一種商業(yè)模式。充分的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，是消費(fèi)者樂(lè)意見(jiàn)到的。
鄒曉晨：目前，國(guó)內(nèi)視頻網(wǎng)站采購(gòu)影視劇版權(quán)成本節(jié)節(jié)攀升，幾家視頻企業(yè)不斷加大投入，完全背離了實(shí)際價(jià)值，這種情況下，廣告不得不變得越來(lái)越長(zhǎng)，用戶體驗(yàn)越來(lái)越差。有些廣告長(zhǎng)達(dá)1分鐘，讓用戶已經(jīng)忍無(wú)可忍了。不管屏蔽廣告還是快進(jìn)廣告，都是針對(duì)用戶的迫切需求應(yīng)運(yùn)而生的，視頻企業(yè)需要反思。技術(shù)不斷升級(jí)和反制措施不能根本解決目前視頻行業(yè)存在的問(wèn)題。解決類似問(wèn)題，應(yīng)減少?gòu)V告時(shí)長(zhǎng)，幾大視頻企業(yè)之間要避免盲目的追劇搶劇，讓影視劇作品回歸合理價(jià)格。只有這樣才能從根本上解決無(wú)序競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，讓廣大消費(fèi)者受益。
蘭磊：如何保護(hù)消費(fèi)者利益？應(yīng)通過(guò)維護(hù)競(jìng)爭(zhēng)秩序來(lái)加以實(shí)現(xiàn)。企業(yè)為了爭(zhēng)取消費(fèi)者，必然爭(zhēng)相創(chuàng)新，提高用戶體驗(yàn)，在這個(gè)過(guò)程當(dāng)中，消費(fèi)者就受益了。
黃武雙：西方國(guó)家的經(jīng)營(yíng)者注重消費(fèi)者利益維護(hù)，他們雖然不回避廣告，但會(huì)有所節(jié)制，對(duì)廣告時(shí)長(zhǎng)做出適當(dāng)限制，盡可能減少對(duì)消費(fèi)者的影響。同時(shí)，通過(guò)技術(shù)創(chuàng)新，提高廣告質(zhì)量，用戶就可以如看影視視頻一樣欣賞廣告了。（記者 竇新穎）